新晟 / 2018-09-28
【導讀】：股東權益紛爭，在公司運營過程中不可避免的事，那么股東如何利用公司法保護自己的權益呢？下文詳細講解，若您是企業股東或是公司法務人員，可以認真閱讀，一定會讓您受益匪淺！
一、兩個原則
關于調整股東之間權利義務的方法有很多，基本原則有兩個，就是“資本多數決”、“同股同權”。所謂“同股同權”原則，是指同一類型的股權/股份應當享有一樣的權利。------公司章程中可以約定同股不同權，沒有約定視為同股同權
所謂“資本多數決”原則，就是指股東按照其出資比例或者所持股份對公司相關事項行使表決權。因此，股東享有的表決權的大小，與其所持有的出資比例或者股份多少大小成正比。股東出資比例越大，持有的股份越多，所享有的表決權就越大。
而“資本多數決”原則又是建立在“同股同權”原則基礎之上的，根據等額資本形成的出資及股份，其所代表股權權利應該是相同的，這樣，資本多數方能決定公司的相關事項。
因此，股權結構的設計，直接決定了各個股東在公司決策事項及財產份額上的權重，也決定了控股股東對公司的控制權。當然，為了防止控股股東濫用其控制地位，保護中小股東的權益，《公司法》也賦予了中小股東特定的保護性權利，以制衡控股股東。
上述原則主要適用于以資合為主的股份公司，對于人合為主的有限公司之中，《公司法》在一定程度上賦予了股東對其自身權利予以協商調整的空間，例如表決權、分紅權等，不要求以資本為股東權利分配的唯一依據，可以由股東自由約定，這種靈活空間給予了創業者和投資者更多的合法想象空間，能夠激發出更多的創業勇氣，有利于促進經濟發展和增強活力。
對于有限公司，根據《公司法》第三十四條的規定，有限責任公司股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優先認繳出資的除外。此外，根據《公司法》第四十二條的規定，有限責任公司股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規定的除外。因此，關于股東之間分紅的權利、優先認繳出資的權利，只須股東之間自行協商約定即可，并非必須載入章程。但是，如果股東之間表決權不按出資比例等比分配的，必須載入章程，否則，該種表決權的非等比分配并不能對抗第三人。
由此可見，在有限責任公司里，對于分紅權、優先認繳出資權以及表決權，允許股東就前述權利通過協議約定或章程規定的方式予以重新分配。
二、八大權利
在公司章程當中，需要重點約定的是股東的八大權利，具體如下：
1、召集權
股東作為公司出資者，參與公司決策、選擇管理者、決定資產分配方案等權利的實現途徑就是參加股東會。雖然每一個股東不管出資數額、股權比例多少，都有權參加股東會，行使表決權。但是，由于公司股東會的召集權集中在董事長手中，而董事長往往是大股東的代表，這就意味著話語權實際掌握在大股東手中。
為了防止股東會流于形式，致使中小股東的知情權和參與決策權不能實現，《公司法》從保護小股東利益出發，賦予了代表十分之一以上表決權的股東，在特定情況下有權提議召開股東會，對權利作出了適當平衡，小股東可以依據上述規定充分保護自己參與討論和決策公司事務的權利。
2、表決權
股東（大）會是公司的權力機構，《公司法》第三十七條第一款及第九十九條，對股東（大）會及其職權作了明確規定，公司最重大的事項均由股東（大）會決定。對于表決權，《公司法》規定的基本原則是按照出資比例（股份比例）行使表決權，但對于有限公司，特別規定公司章程另有規定的除外。
因此，尤其是有限公司的出資者，可以通過對表決權比例的靈活約定，實現出資與經營權利的適當分離。
3、分紅權
根據《公司法》規定，公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司原則上按照實繳的出資比例進行分配，但是，股東之間約定不按出資比例分配的除外；股份有限公司原則按上照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規定不按持股比例分配的除外。
因此，公司股東可以靈活約定按照分紅的計算依據，更恰當地體現投資與經營的貢獻大小。
4、轉讓權
根據《公司法》的有關規定，一般情況下，股份有限公司的股票若不存在禁售等相關限制的，均可自由轉讓，但是，有限責任公司股權的轉讓則存在較多的限制。基本上，有限責任公司股東轉股的途徑有三種：一是向公司的其他股東轉讓；二是向股東以外的第三人轉讓；三是特定情況下，可以要求公司回購股東所持股權。
相比內部股東之間轉讓股權而言，股東向股東以外的第三方轉讓股權，則受到一定的限制，《公司法》第七十一條規定，應當經其他股東過半數同意，而且，其他股東在同等情況下具有優先購買權。但是，上述條款也明確規定，“公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定”，因此，對于股權轉讓的方法，可以簡單理解為自由約定優先。這種靈活規定尤其適合于人合性質的有限公司，因為出資者均希望維持長久而穩定的合作關系，所以一般會對股權轉讓設置各種條件甚至障礙，《公司法》賦予了約定優先的權利給出資者，正是考慮到這一要素。
至于公司收購股東所持股權，則是限制最為嚴格的，因為讓公司收購股東的股權會導致公司的注冊資本減少，所以，《公司法》第七十四條規定只有在三種情形下，對股東會該項決議投反對票的股東可以要求公司回購其持有的股權：（一）公司連續五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續盈利，并且符合《公司法》規定的分配利潤條件的；（二）公司合并、分立、轉讓主要財產的；（三）公司章程規定的營業期限屆滿或者章程規定的其他解散事由出現，股東會會議通過決議修改章程使公司存續的。
5、優先認購權
根據《公司法》第三十四條的規定，有限責任公司新增資本時，股東有權優先按照實繳的出資比例認繳出資，但是，全體股東約定不按照出資比例優先認繳出資的除外。之所以有除外規定，主要是考慮有限責任公司人合性的特點，因此允許有限公司股東就其優先認購權通過協議的方式另行安排。而在股份有限公司中，《公司法》則未強制規定股東在股份有限公司新增資本時，享有優先認購的權利，充分體現了資合的特點。
6、剩余財產分配權
根據《公司法》第一百八十六條第二款的規定，如果公司進行清算程序后，公司財產在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后的剩余財產，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。這個分配比例與表決權、分紅權不同，它是強制按照出資比例或股份比例，不能由股東自由約定。
7、知情權
根據《公司法》第三十三條的規定，股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監事會會議決議和財務會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應當自股東提出書面請求之日起15日內書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。
而第一百六十五條相應規定，有限責任公司應當依照公司章程規定的期限將財務會計報告送交各股東。股份有限公司的財務會計報告應當在召開股東大會年會的二十日前置備于本公司，供股東查閱；公開發行股票的股份有限公司必須公告其財務會計報告。
因此，《公司法》關于股東知情權部分的規定還是相對比較詳細的，但仍然有漏洞，這種凸顯的問題是如何平衡股東知情權和公司經營管理權的矛盾。
一方面，公司有合理根據認為股東有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，但在司法實踐中如何準確把握該條款，相關舉證責任如何分配，這是一個難題。另一方面，股東在查閱會計賬簿時，是否可以委托會計師事務所進行審計？審計范圍是否可以包括原始憑證？如果答案是否定的，單憑股東自己的知識和力量，顯然無法充分了解公司財務情況，知情權就等同空談了；而如果公司必須按照股東要求提供所有原始憑證并配合股東所委托會計師事務所進行審計的，則難免導致公司的相關財務狀況在一定范圍內公開，甚至導致商業秘密外泄。因此，股東如何行使知情權、知情權的具體指向包含哪些范疇，還有待相關法律或司法解釋予以規范、明確。
8、訴權
根據《公司法》第二十二條第二款的規定，股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內，請求人民法院撤銷。
根據《公司法》第一百四十九條、第一百五十一條第一款的規定，董事、高級管理人員、監事執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。對于前述董事、高級管理人員，有限責任公司的股東、股份有限公司連續180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟；對于前述監事，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執行董事向人民法院提起訴訟。
監事會、不設監事會的有限責任公司的監事，或者董事會、執行董事收到前款規定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，上述股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，上述股東可以依照上述規定向人民法院提起訴訟。
根據《公司法》第一百五十二條的規定，董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。
上述規定分別賦予股東提起撤銷決議訴訟、代表訴訟及直接訴訟的權利，根據該等規定，當股東（大）會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，以及董事、高級管理人員損害股東利益的，股東可以自身名義向法院起訴。
而在董事、監事、高級管理人員或其他主體損害公司利益時，股東的訴權受到一定的限制。股東只能首先請求董事會（執行董事）或者監事會（不設監事會的監事）起訴；當董事會（執行董事）或者監事會（不設監事會的監事）拒絕、遲延起訴，或者情況緊急時，股東亦可直接以自己的名義向法院起訴。
三、六個比例
在章程內容當中，有如下六個比例節點需要重點關注：
1、100%
【一致同意】
根據《公司法》第三十七條的規定，在有限責任公司中，對股東會職權范圍內的表決事項，全體股東以書面形式表示同意的，可以不開股東會會議，直接作出決定。
2、10%
【提議召開臨時股東（大）會會議】
根據《公司法》第三十九條第二款的規定，有限責任公司中代表10%以上表決權的股東可提議召開臨時股東會。
第一百條規定，股份有限公司單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時，應在2個月內召開臨時股東大會。
【召集和主持股東（大）會會議】
根據《公司法》第四十條第三款的規定，在有限責任公司中，董事會或者執行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的，由監事會或者不設監事會的公司的監事召集和主持；監事會或者監事不召集和主持的，代表10%以上表決權的股東可以自行召集和主持。
第一百零一條第二款規定，在股份有限公司中，董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責的，監事會應當及時召集和主持；監事會不召集和主持的，連續90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。
【召集和主持董事會會議】
根據《公司法》第一百一十條第二款的規定，股份有限公司代表10%以上表決權的股東、三分之一以上董事或者監事會，可以提議召開董事會臨時會議。
【請求解散公司】
根據《公司法》第一百八十二條的規定，公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司。
3、67%（2/3）
【重大事項決議】
根據《公司法》第四十三條第二款及第一百零三條的規定，有限責任公司股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表2/3以上表決權的股東通過；股份有限公司股東大會作出前述重大事項，必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。
根據《公司法》第一百二十一條的規定，上市公司在一年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額30%的，應當由股東大會作出決議，并經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。
根據《公司法》第一百八十一條的規定，公司章程規定的營業期限屆滿或者公司章程規定的其他解散事由出現的，可通過修改公司章程使公司存續。依此修改公司章程的，有限責任公司須經持有2/3以上表決權的股東通過，股份有限公司須經出席股東大會會議的股東所持表決權的2/3以上通過。
4、50%（1/2）
【一般事項數決】
根據《公司法》第一百零三條第二款的規定，除重大事項外，股份公司的股東大會作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權過半數通過。
【對內擔保決議】
根據《公司法》第十六條第二款、第三款的規定，公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議。接受公司擔保的股東或者接受公司擔保的實際控制人支配的股東，不得參加該擔保事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。
【股權對外轉讓決議】
根據《公司法》第七十一條第二款的規定，有限責任公司的股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。
5、3%
【提出臨時提案】
根據《公司法》第一百零二條第二款的規定，在股份有限公司中，單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會。
6、1%
【股東代表訴訟】
根據《公司法》第一百五十一條第一款的規定，董事、高級管理人員、監事執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。對于前述董事、高級管理人員，有限責任公司的股東、股份有限公司連續180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟；對于前述監事，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執行董事向人民法院提起訴訟。
監事會、不設監事會的有限責任公司的監事，或者董事會、執行董事收到前款規定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，上述股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，上述股東可以依照上述規定向人民法院提起訴訟。
四、股東會與董事會的制衡
股東（大）會和董事會，分別是公司組織結構中的權力機構和執行機構。雖然股東的出資是公司資本的基礎，股東的共同利益是股東（大）會作為公司權力機構的制度淵源。但是，股東對公司進行直接占有和控制是不現實的。董事會是由股東（大）會選舉而產生，并由董事會代表股東管理與經營公司財產。董事由此也取得了對公司事務的經營決策和業務執行權，包括選擇有經營能力的高級管理人員并對其行為進行監督。因此，在公司治理結構下，股東（大）會、董事會之間權力分配與制衡的關系，對股東權利有著非常深遠的影響。
1、董事會職權設置對股東權利的影響
根據《公司法》的相關規定，股東（大）會及董事會各自享有11種職權，其中，股東（大）會及董事會的第11項職權均為公司章程規定的其他職權。
實踐中，《公司法》規定的股東（大）會第1至10項職權以及董事會第1至10項職權，屬于法定職權，原則上公司不得自行將前述法定職權在股東（大）會與董事會之間予以重新分配，但是，上述法定職權外與公司相關的其他職權，則允許通過章程在股東（大）會與董事會之間進行設定。如《公司法》第十六條第一款規定，公司向其他企業投資或者為他人提供擔保，可由章程具體規定，由董事會或者股東會、股東大會進行決議。
因此，雖然法律規定了股東（大）會與董事會各自的法定職權，但對于法定職權外的其他職權，法律賦予公司通過章程自行設置、分配的權利。
有權委派多數董事或控制董事會的股東，通常為控股股東。控股股東為加強其對公司的控制，則可在法定職權之外，通過章程規定的方式，賦予董事會更多的職權。而作為公司的中小股東，在董事會被控股股東控制的情況下，則應爭取限制章程賦予董事會更多的職權，以免公司完全被控股股東操控。
2、董事會組織設置對股東權利的影響
如前所述，董事會的職權設置對股東權利有著非常重要的影響，而根據《公司法》的規定，董事會行使職權的方式是通過董事會決議，而董事會決議則需要全體董事過半數投票通過。因此，董事會組織架構（人數）的設置，對于各股東在董事會決議層面上的博弈，同樣至關重要。
（1）有限責任公司董事會組織架構設置對股東權利的影響
根據《公司法》第四十四條及第五十條的規定，有限責任公司設董事會，其成員為三人至十三人；但是，股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設一名執行董事，不設董事會。
對此，如果是控股股東，為了加強其在執行機構層面對公司的控制，應當促成公司只設執行董事，或者將董事會的人數規模降至最小，這樣，便于其通過控制執行董事或董事會中的多數，進而控制公司；如果是中小股東，則應促使公司盡量增加董事會的人數規模，使控股股東不易控制董事會中的多數，從事避免其在董事會中完全喪失話語權。
（2）股份有限公司董事會組織架構設置對股東權利的影響
根據《公司法》第一百零八條的規定，股份有限公司設董事會，其成員為五人至十九人。
通常情況下，股份有限公司的董事大多均由控股股東或實際控制人委派，中小股東在董事選舉的過程中話語權相對較小。對此，《公司法》第一百零五條規定，股東大會選舉董事、監事，可以依照公司章程的規定或者股東大會的決議，實行累積投票制。所謂累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監事時，每一股份擁有與應選董事或者監事人數相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。
累積投票制有助于增加股份有限公司中小股東在選舉董事時的話語權，但是，股份有限公司實施累積投票制并非強制性規定。根據《上市公司治理準則》第三十一條的規定，只有當上市公司的控股股東控股比例在30%時，才必須采用累積投票制。
對于股份有限公司而言，如未實施累積投票制，那么，選舉每一位董事時，均按照各股東的持股比例進行投票選舉，控股股東通常擁有絕對的話語權。
但是，當實施累積投票制時，每一股份擁有與應選董事人數相同的表決權，而且，股東擁有的表決權可以集中使用。對此，如果需要選舉的董事人數越多，則控股股東控制董事會便相應需要支持更多代表其利益的董事人選，由此也會分散其手中的投票權，有利于中小股東實現對控股股東的制衡。
因此，在股東有限公司中，控股股東應盡量避免公司采取累積投票制；而中小股東則應相應爭取實施累積投票制。而在實施累積投票制的股份有限公司中，作為控股股東，則應將董事會的人數規模降至最小，這樣才能避免其在選舉董事時，手中掌握的選票過于分散而無法選出其支持的人員；相反，中小股東則應盡量增加董事會的人數規模，以便實現對控股股東的制衡。
本文摘自《2014新公司法實務操作指南》,轉載自企業法律智慧。
